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2021年云南省误工费怎么计算?

发表时间:2021-05-28 16:15

2021年民法典颁布后,人身损害案件误工费怎么计算呢?

《民法典》第一千一百七十九条之规定, 侵害他人造成人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费等为治疗和康复支出的合理费用,以及因误工减少的收入。造成残疾的,还应当赔偿辅助器具费和残疾赔偿金;造成死亡的,还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。

这里的因误工减少的收入,就是通常所说的误工费

那误工费怎么计算的呢?

最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释〔2020〕17号 第七条的规定:

误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。   

误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。   

受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。

在司法实践中如何判定误工费的呢?

(一)关于误工时间的判定

《三期评定规范》规定,误工期即指人体损伤后经过诊断、治疗达到临床医学一般原则所承认的治愈(即临床症状和体征消失)或体征固定所需要的时间。在实际中,误工期长短与受伤部位、损伤程度、治疗方法、治疗效果、康复情况及年龄、身体素质等都有关系,即使同一伤害,不同个体产生的误工时间也可能不同。目前主要包括以下几种判定标准:

1.以医疗机构的证明进行判定。此种方式主要针对受害人接受医疗机构的治疗,医疗机构开具误工证明的情形。对于医疗机构的证明是否采信需要具备以下几个条件:一是开具的证明须合法有效,不得虚假;二是误工证明记载误工时间科学、规范,符合医疗常识。在实践中,受害人伪造医疗机构的证明、医疗机构随意开具误工证明或误工证明记载不符合医疗常识等情形,导致法院不予采信的并不少见。

2.在受害人定残的情形下综合判定。残疾赔偿金是指对受害人因人身遭受损害致残而丧失全部或者部分劳动能力的财产赔偿。目前,我国主流观点认为残疾赔偿金属于财产性质的赔偿。受害人在构成残疾时,可同时主张残疾赔偿金与误工费。残疾赔偿金和误工费之间并无必然联系,其所指向的对象亦不相同,前者侧重于对劳动者未来劳动能力丧失的补偿,后者侧重于劳动者受伤期间本应获得的收入,且两者的计算标准也不一样。在受害人定残的情形下,判定误工期须注意以下几点:一是,综合受害人的伤情等实际情况,误工期可计算至定残的前一日,但并非必须计算到该日。二是,一般情形误工费的计算时间不超出定残之日;三是,特殊情形下,赔偿残疾赔偿金后受害人还可以主张一定的误工费。如,对于已获得残疾赔偿金的受害人,同时满足确有必要二次手术和并非完全丧失劳动能力的条件下,受害人二次手术的误工费有可能得到法院的支持。

3.通过司法鉴定意见书等方式判定。此种方式主要针对受害人已进行误工期的鉴定等情形。在存在司法鉴定意见的情形下,我们需要注意:一是,双方对于司法鉴定意见书无异议的可直接采信意见书中的误工期。二是,在当事人有争议的情况下,针对鉴定意见书的误工期。法官可参照《三期评定规范》之规定判定。《三期评定规范》系公安部发布的,适用于人身伤害、道路交通事故、工伤事故、医疗损害等人身损害赔偿中受伤人员的误工期、护理期和营养期评定。误工期为各类损伤/事故的一般性期限,在具体案件的评定中,应遵循个性化为主、循证化为辅的原则,考虑不同个体的自身情况、损伤情况、临床治疗、恢复等因素具体分析,综合评定,但不可机械照搬《三期评定规范》。

综上,在司法实践中,综合实际情况判定误工期。司法鉴定意见抑或疾病证明,都是对受害人休息期限的主观性意见,本无孰优孰劣。法院倾向于采信司法鉴定意见并不错,但应杜绝所有案件一律要通过鉴定的绝对化倾向。对轻微伤害未进行司法鉴定的,法官可以根据受害人的伤情、治疗恢复情况确定。在审判实践中不能偏听司法鉴定意见书,在当事人存在争议的情形下应综合伤者的伤情、医疗机构的资料予以判断合理的误工费。

(二)关于收入状况的判定

在实践中,关于收入状况的判定主要包括以下几种标准:

1.差额赔偿标准,也称客观定性性赔偿标准。有固定收入的,按照实际减少的收入计算误工费。判定属于有固定收入的,应注意一点,即受害人在受害前一段时间内收入较为稳定。该稳定并非意味着劳动者的收入没有变化。通常来说,有固定收入者是指那些与他人存在合法的人事、劳动、雇佣关系,能依法、依合同定期领取报酬的社会劳动者。如在国家机关、事业单位、社会团队工作的人员,在国有企业或非国有企业工作的人员等。该固定收入须有合法证明。该收入必须是受害人减少的,否则受害人获得法外利益,与侵权责任法的填补损害的功能不符。在司法实践中,一旦符合该标准就应当优先适用,并排除其他标准的适用。

2.主观定性化赔偿标准。无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算。判定属于无固定收入的,应注意一点,即受害人在受害前一段时间内收入不稳定。可能有收入,也可能无收入,可能高收入,也可能低收入。通常无固定收入者,主要指个人事业者,即包括(1)从事商业、运输业等以利润为生计的人员。如个体工商户、司机等。(2)以自己的专业技术为他人服务或获得报酬的自由职业者,如演员、律师等。(3)其他收入不稳定者。如以临时劳务为报酬的人员等。

3.行业标准,也称为客观定性化赔偿标准。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,法院可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。对此,相同或者相近行业的判断原则上有两个标准:一是产业分类标准,比如一、二、三产业;二是同一产业内的社会评价标准。这个标准具有很强的主观色彩,但在比照时应建立在较高的公众认同度之上。法官的判断不能与一般评价出现明显的与众不同。笔者认为,在做该判断时应考虑以下因素:受害人从事的职业及工作岗位。不同的职业收入自然不同,不同的工作岗位收入也不尽相同。在受害人从事多种行业时,要考虑其收入的减少与伤害的因果关系以及其各种收入投入的时间、精力和物力等因素。在受害人有多种收入的情况下,要综合考虑受害人一定时期(应在一年以上)的收入情况,选择一种最能反映受害人收入情况的行业标准,或者就高采用一种。

4.最低工资标准。最低工资标准是任何一个劳动者最低的收入保障,低于这个标准劳动者可能无法维持基本生存。因此,以最低工资标准计算误工费,既能保障受害人的基本生活,又不过分增加侵权人的负担,对双方较为公平。该标准有数个典型的适用情形:第一,无法证明其工作及收入情况的有劳动能力的人员。如本案的原告,属于有固定工作,但无法证明其具体的收入减少的情况。第二,客观无业人员。因客观原因导致的无业人员,指虽然其暂时无收入,但其主观上期望就业,并仍有机会就业获得收入,因侵权人侵权行为所导致的损害结果,使这种利益获得的可能性在一定时期内将无法实现。如果对于此类人员不予赔偿有违公正。如家庭主妇,其虽无收入,但其所承揽的家务对家庭成员的正常收入无疑具有支持和保障作用。如果仅以其无“收入”而对其不予赔偿就显失公平。第三,失业人员。失业人员顾名思义指失去工作的人员,一旦该类人员有求职意愿就应参照客观无业人员类进行处理。第四,仍靠劳动获得收入但无法证明收入情况的退休人员。除第一类外,这几类人员要么有劳动能力但没有工作,要么已退休却仍然劳动。根据客观标准,若不给予误工费赔偿,对受害人难言公平。在个案中根据实际情况确定适用何种标准。

5.城镇居民人均可支配收入标准。受害人具有劳动能力,但没有固定收入,无法证明近三年平均收入,且职业是不稳定的,也无法证明实际所从事的工作。这种情况下,考虑到受害人实际生活在城市,以劳动(打临工)获得收入维持生活,采用城镇居民人均可支配收入标准计算其误工费较为合理。当然,实践中的情况不一而定。

(三)关于误工费的举证证明责任

在司法实践中,我们应合理引导受害人举证证明其误工损失。按照谁主张谁举证的原则,受害人根据不同的情形应承担相应的举证责任。

1.固定收入者的举证。受害人一方面应提供劳动合同(劳务合同)、社保缴费记录、收入减少证明、工资发放记录等证据证明其有固定收入,并且对一些高收入者还应提供完税证明予以佐证;另一方面,还要举证证明收入的减少情况(包括银行流水等)。如受害人仅提供应得收入的证明,则应对其释明要求其提供实得收入的证明,否则应认定为其实得收入与应得收入相同,不存在误工损失。

2.无固定收入者的举证。对于无固定收入者,应要求其举证银行流水等证据证明最近三年的平均收入。如果受害人不能举证最近三年的平均收入状况,则其应举证证明所从事的行业。法院可以参照其相同行业或相近行业上年度平均工资作为其误工费的计算标准。

3.关于一些无收入受害人的举证。无收入的受害人是指受害人生活来源主要或全部依靠他人供给,或偶然有少量收入,但不足以维持受害人正常生活的。误工费的赔偿应当以有劳动能力的人为限。受害人应举证证明其有劳动能力,且主观愿意劳动但客观不允许。

(四)关于老年人是否可以获得误工费

有人认为老年人没有误工费一说。对此,《老年人权益保障法》规定“本法所称老年人是指六十周岁以上的公民”。结合我国目前的实际情况,老年人包括两种:一种达到法定退休年龄,但因未缴纳相应的养老保险,无法领取养老保险金的人;一种已享受养老保险待遇的人。笔者认为,虽然我国目前现行有关法律规定劳动者退休年龄为男60周岁、女50周岁(女干部55 周岁),但达到法定退休年龄并不意味着他们不能参加其他有偿的社会劳动。老年人可以选择参加其他有偿的社会劳动,也可以选择不参加。在现实生活中,60岁以上的人被返聘工作或从事雇工、从事农业生产的很普遍。况且《老年人权益保障法》第六十九条规定“老年人参加劳动的合法收入受法律保护”。因此,国家是鼓励老年人参加劳动,老年人从事力所能及的劳动所获得的劳动收入受法律保护。在人身侵权案件中,误工费赔偿的认定不应受到年龄的限制,法律和司法解释均未排除老人的误工费求偿权。只要有劳动能力,无论年龄多大,因人身侵权遭受收入的丧失或减少,都可以计算误工费。有人认为,没有享有养老保险待遇的老年人可以支持赔偿误工费,而已享受养老保险待遇的老年人不应再支持赔偿误工费。对此,笔者认为,是否赔偿误工费关键在于是否因人身侵权而产生误工损失。已享受养老保险待遇的老人只要举证证明还在从事其他的劳动且因人身侵权产生误工损失,那么法院就应支持其误工费的主张。而没有享有养老保险待遇的老年人即便未享有养老保险,但未举证证明还在从事其他的劳动且因人身侵权产生误工损失,那么法院就不应支持其误工费的主张。

(二)关于误工费的举证证明责任

在司法实践中,我们应合理引导受害人举证证明其误工损失。按照谁主张谁举证的原则,受害人根据不同的情形应承担相应的举证责任。

1.固定收入者的举证。受害人一方面应提供劳动合同(劳务合同)、社保缴费记录、收入减少证明、工资发放记录等证据证明其有固定收入,并且对一些高收入者还应提供完税证明予以佐证;另一方面,还要举证证明收入的减少情况(包括银行流水等)。如受害人仅提供应得收入的证明,则应对其释明要求其提供实得收入的证明,否则应认定为其实得收入与应得收入相同,不存在误工损失。

2.无固定收入者的举证。对于无固定收入者,应要求其举证银行流水等证据证明最近三年的平均收入。如果受害人不能举证最近三年的平均收入状况,则其应举证证明所从事的行业。法院可以参照其相同行业或相近行业上年度平均工资作为其误工费的计算标准。

3.关于一些无收入受害人的举证。无收入的受害人是指受害人生活来源主要或全部依靠他人供给,或偶然有少量收入,但不足以维持受害人正常生活的。误工费的赔偿应当以有劳动能力的人为限。受害人应举证证明其有劳动能力,且主观愿意劳动但客观不允许。

关于老年人是否可以获得误工费
有人认为老年人没有误工费一说。对此,《老年人权益保障法》规定“本法所称老年人是指六十周岁以上的公民”。结合我国目前的实际情况,老年人包括两种:一种达到法定退休年龄,但因未缴纳相应的养老保险,无法领取养老保险金的人;一种已享受养老保险待遇的人。笔者认为,虽然我国目前现行有关法律规定劳动者退休年龄为男60周岁、女50周岁(女干部55 周岁),但达到法定退休年龄并不意味着他们不能参加其他有偿的社会劳动。老年人可以选择参加其他有偿的社会劳动,也可以选择不参加。在现实生活中,60岁以上的人被返聘工作或从事雇工、从事农业生产的很普遍。况且《老年人权益保障法》第六十九条规定“老年人参加劳动的合法收入受法律保护”。因此,国家是鼓励老年人参加劳动,老年人从事力所能及的劳动所获得的劳动收入受法律保护。在人身侵权案件中,误工费赔偿的认定不应受到年龄的限制,法律和司法解释均未排除老人的误工费求偿权。只要有劳动能力,无论年龄多大,因人身侵权遭受收入的丧失或减少,都可以计算误工费。有人认为,没有享有养老保险待遇的老年人可以支持赔偿误工费,而已享受养老保险待遇的老年人不应再支持赔偿误工费。对此,笔者认为,是否赔偿误工费关键在于是否因人身侵权而产生误工损失。已享受养老保险待遇的老人只要举证证明还在从事其他的劳动且因人身侵权产生误工损失,那么法院就应支持其误工费的主张。而没有享有养老保险待遇的老年人即便未享有养老保险,但未举证证明还在从事其他的劳动且因人身侵权产生误工损失,那么法院就不应支持其误工费的主张。
综上,在侵权纠纷案件中,劳动者并非一定会产生误工费;产生误工费的人也并非都是劳动者。我们不能以受害人是在校学生、未成年人、无业人员、老年人等身份而拒绝赔偿误工费。是否产生误工费取决于受害人是否因侵权而产生误工损失,产生误工损失的多少应根据不同的情形具体情况具体分析,切记不得机械适用法律而导致不公平的产生。在司法实践中,法院应准确理解误工费的含义,以事实为依据,以法律为准绳,维护当事人的合法权益,努力让人民群众在每个司法案件中都感受到公平与正义。
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